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2008年成考专升本民法复习笔记—债的担保与债的保全
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  第三章  债的担保与债的保全

  一、债的担保的概念、特征和作用

  (1)债的担保的概念

  债的担保,是指为促使债务人履行债务,保障债权人的债权得以实现的法律措施。

  (2)担保的法律特征

  从属性。债的担保,在主债权人与担保人之间形成了担保债权。担保债权为从属于主债权的从权利。从债权以主债权的存在为前提条件,随主债的产生而产生,随主债的消灭而消灭,一般也随主债的变更而变更。当主债权得以实现时,担保债权自然消灭。

  补充性。担保合同一旦生效,就在主债关系基础上补充了某种权利义务,从而使增强了债权人实现债权的可能性。这种可能性,在主债务人不依法履行义务时就表现出来。

  保障债权实现性。这是设定担保债权的意义所在。即使主债务人不能履行债务,被担保的债权一般也能实现。

  平等自愿性。

  债的担保的设立,是当事人平等协商的结果。

  (3)债的担保的作用

  确保债权的实现。

  二、债的担保方式及其法律要求

  1.保证

  (1)保证的概念和法律特征

  保证,是指保证人与债权人约定,当债权人不能履行债务时,保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。

  保证的法律特征是:

  附从性:保证债务以主合同的存在或将来可以存在为前提,其范围和强度不能超过主合同中的债务,不能与主合同中的债务分离而转移,随主合同的消灭而消灭;

  独立性:保证合同是从合同,但是保证人与债权人签订的独立合同,其内容和条款可以由当事人约定;

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